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巩枫华律师
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打赢为赖账而捏造债务的官司
发布时间:2015/1/6 11:24:59
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民事诉讼一般情况是“谁主张谁举证”,但是有些案件却可以要求“我主张你举证”。

【案例】

借款纠纷一审判决后,被告提起上诉拖延时间,同时将存款打入朋友第三人账户。后来法院院作出维持原判的终审判决,但此时被告已将财产转移完毕,使原告的胜诉判决成为“法律白条”。

提示:如果本案的原告在起诉前或起诉后对被告申请财产保全,就不会花费精力打撤销权官司了。

1、被告没有向第三人借过钱;2、第三人没有出借能力。在双方借款关系不成立的情况下,原告为实现债权,所以请求撤销赠与行为。

诉讼请求为:

1)撤销被告对第三人的赠与行为(限额判决之数额万元);

2)由被告和第三人承担原告主张撤销权所发生的费用;

3)由被告和第三人承担诉讼费用。

立案时,可能会面临没有证据证明被告跟第三人不存在债权债务关系,即没有证据证明被告交给第三人的钱款属于赠与,而导致不能立案。需要律师给予解释。

开庭时,被告和第三人辩称,2007年被告向第三人借款用于购买毛石,2010年被告拆迁款下来后即偿还此款。借款时有借条,还款后撕毁了。双方是借款关系,并非赠与或转移财产。

庭审中律师除了发表充分的辩论意见之外,还提供了三则类似案例(法院的判决难道有指导意义)

法院认为,原告就相关事实负有举证责任,因原告提供的证据尚不足以证明被告与第三人存在赠与及无偿转让财产的行为,故对其主张不予支持。最后判决驳回原告诉讼请求。

上诉主要理由是一审法院将举证责任分配给原告属于适用法律错误。一中院经过开庭裁定发回重审。理由为:原告主张被告和第三人存在恶意串通、无偿转让财产的情况下,被告以其与第三人存在借款关系为由抗辩,故被告应当举证证明第三人曾借款给被告,现被告提交的证据不足以证明其主张,故需进一步举证证明。一审判决将举证责任分配给原告有误。

发回重审胜诉。

【代理思路】???????????????????????????

一、原告有权要求撤销被告与第三人的财产转让行为

1. 被告与第三人之间不存在真实合法的借贷关系

被告借款的必要性无法解释,第三人也不具备出借78 万元的经济能力,所以被告称向第三人借款既不符合事实,更不符合情理。

虚假债务疑问:被告何时向第三人借款?借款用于何事?第三人有无贷款能力?为什么早不还款晚不还款,一审败诉后马上还款?为什么不偿还原告,不偿还已被依法确认的债务,而去偿还未经依法确认的债务呢?诸多疑点不能不令人深信这是由被告和第三人精心策划的一场恶意逃债的闹剧。

2. 被告和第三人的行为侵犯了原告的合法权利

按照法院生效判决,被告应当偿还欠款,但是由于被告和第三人的恶意串通行为,造成被告表面上失去履行能力,使原告至今判决生效已经一年仍然未获得还款。而且,原告为了实现自己的债权,花费了大量时间、精力,同时也造成较大的经济损失和精神损害。

二、被告和第三人有义务证明二人借贷关系的真实性与合法性

被告是否曾向第三人借款78万元是本案最大的争议焦点,对此,被告负有举证责任。

1. 既然反驳原告诉讼请求就负有举证责任

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》(以下简称“《证据规定》”)第2条:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。”

由于被告和第三人反驳原告的诉讼请求,所以其有责任提供证据证明他们之间借款的真实性与合法性,包括借款时间、地点、原因、次数、交付方式等等,否则,将承担不利的后果。而庭审中被告和第三人对这些问题并不能作出合理的说明,更没有充足的证据,所以原告的主张应当得到支持。

2. 被告和第三人有举证的条件和能力

在法律制度中,诉讼程序公正有其独立的价值,在建立民事诉讼制度时,无论整个诉讼程序的设计还是某项具体制度的建构包括举证责任分配等,都应当符合公平、正义的要求。因此,有条件、有能力举证的一方应当承担更多的举证义务。很显然,本案中被告是否曾向第三人借款78万元,被告和第三人更有举证能力。

3. 如果被告和第三人举证不能将承担不利后果

《证据规定》第75条:“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供,如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人,可以推定该主张成立。”毫无疑问,所谓借款是否真实合法,相关证据在 被告和第三人之手,如果其不予提供,应当推定原告关于虚假债权债务关系的主张成立。

三、原告行使撤销权的相关费用应由被告负担

原告在行使撤销权的过程中造成的相应经济损失包括律师费,应当由被告承担。其实原告的损失不仅仅是律师费,还有交通费、误工费等,只是不便举证放弃主张。法律依据为《中华人民共和国合同法》第74条:“债权人行使撤销权的必要费用,由债务人负担。”

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释() 》第26条:“债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用,由债务人负担;第三人有过错的,应当适当分担。”

四、本案如被告胜诉将造成恶劣的社会影响

如果被告和第三人仅凭一张收据就能证明双方存在真实合法的借贷关系,从而驳回原告诉讼请求,将造成恶劣而深远的社会影响,将严重摧残市场经济的健康发展和社会诚信秩序的建立。

不难想象,如果这样,那么所有 的债务人都可以把自己的财产转移到他人名下,只要他人出具一张收到还款或退还物品的证明就可逃债“大吉”。如此下去,法律白条更会满天飞舞,公平、正义、诚信将会荡然无存!

综上,被告与第三人之间的债权债务关系完全是子虚乌有,请求合议庭明辨是非,支持原告的诉讼请求。

巩律师专业办办理民间借贷、借款纠纷案件,可以为您在追要欠款的过程中提供法律咨询,协助谈判,参与诉讼,进行指导,尽快地要回外部欠款。

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